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　　經(jīng)濟法》知識點：合伙企業(yè)財產(chǎn)與合伙事務(wù)執(zhí)行

　　2017年中級會計職稱考試備考工作已經(jīng)全面拉開了序幕，小伙伴們是否已經(jīng)在為考試而努力復(fù)習(xí)著呢？為了幫助大家更為高效地做好復(fù)習(xí)備考工作，一舉通關(guān)中級會計職稱考試，仁和會計小編精選常見知識點，希望對大家有所幫助，預(yù)祝大家學(xué)習(xí)愉快，考試順利！

　　【合伙企業(yè)財產(chǎn)】

　　1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出，合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：

　?。?）合伙人的出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人“認繳”的財產(chǎn)，而非各合伙人“實際繳納”的財產(chǎn)。

　?。?）以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨立的經(jīng)濟實體，有自己的獨立利益，因此，企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財產(chǎn)，當(dāng)然歸屬于合伙企業(yè)，成為合伙財產(chǎn)的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財產(chǎn)權(quán)利。

　?。?）依法取得的其他財產(chǎn)。即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn)，如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

　　2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。所謂獨立性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而不是單獨的每一個合伙人。所謂完整性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權(quán)利要求進行對抗，即不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當(dāng)然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權(quán)處分而與之進行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權(quán)益，則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。

　　3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。由于合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益，因此，《合伙企業(yè)法》對合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓作了以下限制性規(guī)定：

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，只有經(jīng)其他合伙人一致同意，才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè)，合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人，則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當(dāng)然，“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意”，是一項法定的原則，且這項原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定，即合伙協(xié)議約定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，無須經(jīng)過其他合伙人一致同意，比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下，則應(yīng)執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。

　?。?）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓因不涉及合伙人以外的人參加，合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)沒有發(fā)生實質(zhì)性變更，因此不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意，只需要通知其他合伙人即可產(chǎn)生法律效力。

　?。?）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權(quán)，是指在合伙人轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在多數(shù)人接受轉(zhuǎn)讓的情況下，其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權(quán)利。優(yōu)先購買權(quán)的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓沒有約定的轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓范圍的限制。也就是說，合伙協(xié)議沒有“另外約定”或者另外的限制，如有另外約定或者限制，則應(yīng)依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件，主要是指受讓的價格條件，當(dāng)然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益，維護合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上的穩(wěn)定。

　　合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應(yīng)算作是法律所稱的“合伙企業(yè)的合伙人”。

　　此外，由于合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)可能導(dǎo)致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)押物來擔(dān)保債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的行為。對合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定，包括以下兩方面的內(nèi)容：一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)物，與他人簽訂質(zhì)押合同，但必須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則，合伙人的出質(zhì)行為無效，即不產(chǎn)生法律上的效力，不受法律的保護。二是合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)，具有主觀上的過錯。合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失。

　　【合伙事務(wù)執(zhí)行】

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以有兩種形式：

　　（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。這是合伙事務(wù)執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經(jīng)常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個合伙人都直接參與經(jīng)營，處理合伙企業(yè)的事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。

　?。?）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基礎(chǔ)上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人并不都愿意行使這種權(quán)利，而愿意委托其中的一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，從而就從共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務(wù)的形式。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)委托給一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的問題，《合伙企業(yè)法》對此作了明確規(guī)定，即委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，將合伙事務(wù)委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當(dāng)然，對合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項，如果沒有委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。

　　合伙人可以將合伙事務(wù)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

　　（1）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利主要包括以下內(nèi)容：

　?、俸匣锶藢?zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。合伙企業(yè)的特點之一就是合伙經(jīng)營，各合伙人無力其出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利。

　　②執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)時，不是以個人的名義進行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人的身份組織實施企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權(quán)源于被代理人的授權(quán)；而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動，但其權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經(jīng)過一定登記手續(xù)而產(chǎn)生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者；而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對外代表合伙企業(yè)?？紤]到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行。

　　③不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。這一規(guī)定有利于維護全體合伙人的共同利益，同時也可以促進合伙事務(wù)執(zhí)行人更加認真謹(jǐn)慎地處理合伙企業(yè)事務(wù)。合伙事務(wù)是合伙企業(yè)的公共事務(wù)，事務(wù)的執(zhí)行情況涉及到每個合伙人的個人利益，每個合伙人都有權(quán)去關(guān)心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

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